Сделки с ценными бумагами на иностранных счетах: разрешены или нет?

Последние пару недель мои коллеги ломают копья ручки и соревнуются в знании теории права, придумывая трактовки для разъяснения ЦБ РФ от 28.03.2023 г. № 1-ОР, вспомнили и про юридическую технику (скучнейший предмет на юрфаке) и про презумпцию невиновности. Вот, например, статья Forbes на эту тему.

Если кто-то пропустил, вот краткое содержание предыдущих серий: с прошлого года совершение сделок с ценными бумагами с лицами из недружественных стран требует разрешения Правительственной комиссии (Указ Президента РФ № 81 от 01.03.2022). Банк России вправе давать обязательные к применению разъяснения по вопросу применения Указа и на этом основании появилось разъяснение № 2-ОР от 18.03.2022, согласно которому сделки с ценными бумагами, находящимися в иностранной финансовой инфраструктуре, которые оплачиваются через иностранные счета, можно было совершать без получения разрешения (п. 1.11. Разъяснений). А уже в этом году злополучным разъяснением № 1-ОР ЦБ неожиданно отменил действие пункта 1.11. в части ценных бумаг на фоне выхода Указа Президента от 03.03.2023 г. № 138 (который вообще-то касается только российских ценных бумаг, депозитарных расписок, удостоверяющих права на них, и еврооблигаций).

С одной стороны, я согласна с выводом о наличии формального запрета, с другой стороны, это конечно классическое несоответствие буквы и духа закона (немного теории, я же преподаватель все-таки).
Паниковать из-за этой новости или нет каждый решает сам. Паникующим во избежание потери нервных клеток (если после этих выходных еще что-то осталось) настоятельно рекомендую воздержаться от сделок с ценными бумагами до появления разъяснений от самой Правительственной комиссии (где вероятно “рады” такой трактовке еще больше нас с вами, т.к. исходя из этой логики им теперь придется одобрять каждую сделку, совершенную за границей с каждой акцией Apple любого “мамкиного инвестора”). Тем более, что нечто подобное все мы уже наблюдали в прошлом году.

Что же делать всем остальным?
Без паники, возможно это неожиданный совет от налогового юриста, но постарайтесь отнестись к ситуации философски.
Во-первых, неопределенность - это такая характерная черта нашего валютного законодательства. Юристы которые работают в этой сфере также давно, как и я, наверняка припомнят еще 100500 таких нестыковок (у меня на эту тему целая диссертация написана, 230 страниц). Еще 4 года назад было почти невозможно пользоваться иностранными счетами так, чтобы все соблюдать. Например, законными были сделки только с теми ценными бумагами, которые обращались на определенных биржах и разыскивать нужные позиции было тем еще квестом (с тех пор я могу написать слово “биржа” на 10 языках).

Во-вторых, с привлечением к ответственности за эти нарушения (за какой период и на основании каких норм) у нас тоже полнейшая неразбериха, написала об этом недавно. Никакой практики по этому вопросу пока нет.

В-третьих, обнаружить нарушение, если гражданин проводит в России менее полугода, практически невозможно, писала об этом вот здесь.

Ну и наконец, массовые проверки операций за 2023 начнутся только в далеком июне 2024 года, когда (будем надеяться) появятся более четкие разъяснения и мы сможем выстроить из этого хаоса взвешенную и аргументированную позицию.

Слежу за ситуацией и буду держать Вас в курсе.

UPD (от 19 сентября 2023 г.)
24 августа я обратилась в ЦБ за официальным разъснением. Вопрос был сформулирован так:
" Разрешено ли совершение сделок (операций), влекущих за собой возникновение права собственности на ценные бумаги, осуществляемые (исполняемые) резидентами с лицами иностранных государств, совершающих недружественные действия, без получения разрешения, выдаваемого Правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации, если при совершении такой сделки соблюдены все следующие условия:
1) Ценные бумаги хранятся у иностранного депозитария, иностранного банка, иной организации финансового рынка, расположенных за пределами территории Российской Федерации, предполагающих (осуществляющих) учет прав на ценные бумаги, их хранение за пределами территории Российской Федерации;
2) Расчеты по сделкам (операциям) с такими ценными бумагами осуществляются по счетам (вкладам) открытым резидентам в иностранных банках, иных организациях финансового рынка, расположенных за пределами территории Российской Федерации, информация о которых раскрыта резидентами налоговым органам Российской Федерации в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации;
3) Ценные бумаги не являются российскими ценными бумагами, перечисленными в пункте 1 Указа Президента РФ от 03.03.2023 N 138 "О дополнительных временных мерах экономического характера, связанных с обращением ценных бумаг".

Привожу ответ Банка России ниже. ЦБ в данный момент занял формальную позицию и указывает, что пункт прошлогоднего разъяснения, разрешающий сделки с ценными бумагами за пределами России без одобрения правительственной комиссии, не применяется с даты вступления в силу Указа № 138 (т.е. с 03.03.2023). Если перевести это с бюрократического на человеческий, нельзя значит.

Какие еще мысли у меня возникли в связи с этим ответом?
Далее следует моя личная, субъективная оценка ситуации. К формулировкам не подкопаться, их стройность и краткость намекает, что всем, кто интересуется данным вопросом (полагаю, что я далеко не одна такая) отвечают методом copy-paste.
Отрадно, что ЦБ не пишет, что сделки запрещены без разрешения прав. комиссии. И хотя это буквально следует из ответа, определенная разница в стиле подачи информации все же есть. Этот контекст трудно считать на основе одного письма, но поскольку я периодически обращаюсь в ЦБ за разъяснениями, то знаю, что когда все очевидно в ответах используются термины “запрещено” или “разрешено”, миндальничать - не в их стиле.
Кроме того, в последнем абзаце содержится вполне явный намек, что данная позиция может и измениться, следите за новостями. И это я тоже склонна трактовать, как позитивный сигнал.

UPD (от 09 ноября 2023 г.)
Рада сообщить, что 8 ноября мы увидели финал (будем надеяться) сериала “Сделки с ценными бумагами на иностранных счетах: разрешены или нет?”))
Спойлер: все закончилось хорошо! (ну почти). Теперь можно совершать сделки без ограничений (за исключением сделок с российскими ценными бумагами и еврооблигациями).
8 ноября вышел (и в этот же день вступил в силу) Указ Президента Российской Федерации № 844 "О дополнительных временных мерах экономического характера, связанных с обращением иностранных ценных бумаг".

В пункте 9 этого указа прямо говорится, что ограничения на сделки с недружественными нерезидентами не применяются к сделкам с ценные бумаги (за исключением сделок (операций) с российскими ценными бумагами и еврооблигациями), если такие ценные бумаги учитываются и (или) хранятся в организациях финансового рынка за пределами территории РФ и расчеты по таким сделкам осуществляются по счетам, которые открыты за пределами территории России, и информация о которых раскрыта резидентами российским налоговым органам.

Таким образом, в вопросе правовой неопределенности поставлена точка. Причем эта точка зафиксирована в нормативном акте очень высокого уровня. По крайней мере, это касается будущих сделок.

Но вот по сделкам, которые были совершены в период с 03 марта по 7 ноября этого года, неопределенность сохраняется. С одной стороны, из формальных разъяснений ЦБ можно было сделать вывод, что запрет существовал. Но в своих разъяснениях ЦБ явно осторожничал (о чем я написала выше и моя профессиональная интуиция не подвела). С другой стороны, пока неизвестно ни об одном случае привлечения к ответственности за нарушение физлицами ограничений в отношении сделок с ценными бумагами, совершенных в иностранном финансовом контуре (на которые, напомню, в прошлом году до 18 марта тоже действовал запрет). Да и к нормативной базе в части ответственности очень много вопросов (подробнее здесь). Но разъяснений пока нет, поэтому следим за развитием событий.